Допрос адвоката в качестве свидетеля упк

Информация по теме в статье: "Допрос адвоката в качестве свидетеля упк". Проверить актуальность информации на 2020 год можно связавшись с нашими дежурными специалистами.

РАЗЪЯСНЕНИЕ «О необоснованном вызове адвоката для допроса его в качестве свидетеля»

Адвокатской палаты Тамбовской области

(протокол № 6 от 28 июня 2013 года)

В Совет адвокатской палаты Тамбовской области поступают обращения адвокатов, в которых содержатся просьбы о разъяснении их действий в связи с вызовами в органы следствия и суд для допроса в качестве свидетелей по уголовным делам, где адвокаты принимают или принимали участие в качестве защитников либо представителей потерпевших.

При этом, основной мотивировкой органа следствия и суда является возникшая необходимость проверки фактического участия адвоката при производстве отдельных следственных действий. На практике – это допросы доверителей в качестве подозреваемых, обвиняемых, проверка показаний с выходом на место, устранение сомнений в подлинности подписей адвокатов и их доверителей в протоколах следственных действий, выяснение позиции потерпевшего по вопросам ущерба, причиненного преступлением и т.п.

Также обоснованием вызова адвоката для допроса в качестве свидетеля, вывода об отсутствии нарушений действующего в этой части законодательства является ссылка на то, что вышеуказанные сведения, сообщаемые адвокатом, не составляют предмета адвокатской тайны. Однако, данное толкование не основано на Законе и является произвольным.

Согласно ч.1 ст.56 УПК РФ свидетелем является лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для расследования и разрешения уголовного дела, и которое вызвано для дачи показаний.

Тем самым данной уголовно-правовой нормой установлено, что свидетель допрашивается предметно и исключительно по обстоятельствам, относящимся к расследуемому уголовному делу.

Осуществляя защиту и представительство в уголовном судопроизводстве по конкретному делу, адвокат не обязан и не может перейти в статус свидетеля, поскольку наделен свидетельским иммунитетом в отношении дачи показаний об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с оказанием им юридической помощи (п.40 ст.5, п/п3 п.3 ст.56 УПК РФ).

Из положений ст.8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» и ст.6 Кодекса профессиональной этики адвоката, регулирующих вопросы соблюдения адвокатской тайны, следует, что адвокат не вправе давать свидетельские показания об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением профессиональных обязанностей.

Согласно смыслового значения положений ст.8 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» предложение дать сведения об обстоятельствах, по которым планируется допрос адвоката, относятся к адвокатской тайне, так как в них отражаются сведения о доверителе.

В определении об адвокатской тайне (ч.1 ст.8 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ») установлено, что адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю.

В п.2 ст.8 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» закреплена запрещающая норма «адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием».

В ст.18 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» закреплена императивная норма, запрещающая истребовать кому-либо от адвокатов сведения, связанные с оказанием юридической помощи по конкретным делам.

Уголовно-процессуальное законодательство устанавливает аналогичное правило в отношении сведений, которые стали известны адвокату в связи с осуществлением им профессиональной деятельности.

Конституционный Суд Российской Федерации, признавая безусловную правовую ценность защиты на правоприменительном уровне конфиденциальности информации, полученной адвокатом в процессе профессиональной деятельности, дал разъяснения, допускающие возможность добровольного сообщения адвокатом конфиденциально доверенной ему информации правоприменительным органам в случае, когда в разглашении этих сведений заинтересованы адвокат и его клиент.

В случаях, когда предметом предстоящего допроса являются нарушения уголовно- процессуального закона, установление которых может быть процессуально выгодным для клиента, адвокат должен явиться по вызову правоприменительного органа для допроса его в качестве свидетеля, предварительно известив клиента о предстоящем допросе и проконсультировав последнего о возможных положительных последствиях установления правоприменительным органом фактов нарушения уголовно-процессуального закона.

В случаях, когда исследуемый вопрос о нарушениях уголовно-процессуального закона, по мнению адвоката или его клиента, может быть истолкован во вред клиенту (или самому адвокату), последний не вправе давать показания по исследуемым процессуальным нарушениям в качестве свидетеля и, сославшись на положение ст. 51 Конституции РФ, должен отказаться от дачи показаний.

В ходе допроса адвоката по поводу нарушений уголовно-процессуального закона сообщаемая адвокатом информация должна ограничиваться исключительно известными адвокату сведениями о нарушениях уголовно-процессуального закона, установление которых может быть выгодно для клиента. При этом обстоятельства, характеризующие то или иное нарушение уголовно-процессуального закона, должны быть истолкованы адвокатом с пользой для выполняемой им процессуальной функции (защитника, представителя потерпевшего или гражданского истца, адвоката, допрашиваемого по делу свидетеля).

Любые иные вопросы, исходящие от правоприменительного органа, которые прямо или косвенно могут повлечь разглашение сведений, входящих в предмет адвокатской тайны, должны оставаться без ответа со ссылкой на ч. 2 ст. 51 Конституции РФ: п. 2 и 3 ч. 3 ст. 56 УПК РФ: п. 2 ст. 8 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» и п. 6 ст. 6 КПЭА.

Необходимо также учитывать, что допрос адвоката в качестве свидетеля является обстоятельством, исключающим его дальнейшее участие в производстве по уголовному делу в качестве защитника, что влечет нарушение права его доверителя на оказание ему юридической помощи конкретным адвокатом по конкретному делу. Кроме того, исходя из недопустимости совмещения процессуальной функции защитника, представителя потерпевшего с обязанностью давать свидетельские показания по уголовному делу, в котором он участвует, законодатель закрепил в п.1 ч.1 ст.72 УПК РФ правило, согласно которому защитник, представитель потерпевшего не вправе участвовать в производстве по уголовному делу, если он ранее участвовал в нем в качестве свидетеля.

Что касается участившейся практики использования допросов адвокатов, выполняющих функцию защитников по уголовным делам, в качестве возможных источников сведений об обстоятельствах, охраняемых адвокатской тайной, Совет Адвокатской палаты рассматривает подобную практику в качестве нарушений общепризнанных норм международного права, недопустимых в правовом государстве.

С учетом изложенного адвокатам предлагается руководствоваться настоящим разъяснением Совета АПТО, а предложения о вызове и допросе в качестве свидетеля рассматривать как нарушение прав и гарантий при осуществлении профессиональной деятельности.

При этом, в случае вызова на допрос в правоохранительные органы адвокату необходимо зафиксировать данный факт в адвокатской палате в порядке сообщения.

Адвокатская палата Республики Тыва

  • список адвокатов на 2020 год.
  • /
  • Документы
  • /
  • Регламенты
  • /
  • Рекомендации адвокатам Адвокатской палаты Республики Тыва при вызове на допрос

Рекомендации адвокатам Адвокатской палаты Республики Тыва при вызове на допрос

решением Совета Адвокатской палаты

Республики Тыва № 154 от 10 июля 2018 года

АДВОКАТСКОЙ ПАЛАТЫ РЕСПУБЛИКИ ТЫВА ПРИ ВЫЗОВЕ НА ДОПРОС

1. Общие положения

1.1. Рекомендации адвокатам при вызове на допрос (далее — «Рекоменда­ции») выработаны в целях формирования у адвокатов линии допустимого и пра­вомерного поведения и содержат набор минимальный действий в случаях вызова на допрос в качестве свидетеля по обстоятельствам, связанным с оказанием юридической помощи (далее — вызова на допрос), которые не являются исчерпывающими.

1.2. При любых обстоятельствах действия адвоката в каждой конкретной ситу­ации должны определяться требованиями закона, профессиональными стандартами, позицией и интересами доверителя.

Читайте так же:  Порядок взыскания долга по решению суда

1.3. Настоящие рекомендации направлены на принятие мер, позволяющих избежать разглашения адвокатской тайны, незаконного отвода защитника, адвоката — представителя от участия в деле, нарушения прав доверителя, привлечения адвоката к дисциплинарной ответственности и носят рекомендательный характер.

2. Вызов адвоката на допрос

Вызов адвоката на допрос является чрезвычайной ситуацией и создает опасность разглашения сведений, составляющих адвокатскую тайну.

2.1. Участие адвоката в допросе в том числе по фактическим или процессуаль­ным вопросам является обстоятельством, исключающим его дальнейшее участие в производстве по уголовному делу в качестве защитника, а при определенных условиях может рассматриваться как существенное нарушение права на защиту обвиняемого (подозреваемого) и свидетельствовать о нарушения норм Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» и Кодекса профессиональной этики адвоката.

[3]

2.2. Случаи, когда адвокат не может быть допрошен в качестве свидетеля:

Законодательством установлен запрет вызова и допроса адвоката в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием. Этот запрет распространяется на обстоятельства любых событий — безотносительно к тому, имели они место после или до того, как адвокат был допущен к участию в деле в качестве защитника обвиняемого, а также независимо от того, кем решается вопрос о возможности допроса адвоката — судом или следователем.

2.3. Случаи, когда адвокат может быть допрошен в качестве свидетеля:

2.3.1. Запрет вызова и допроса адвоката не является абсолютным. Наличие адвоката соответствующего статуса не означает, что он не может быть допрошен. Существуют исключительные случаи, когда сам адвокат и его подзащитный заинтересованы в оглашении тех или иных сведений.

2.3.2. Адвокат вправе разгласить сведения, составляющие адвокатскую тайну согласно воле доверителя:

— если о допросе в качестве свидетеля ходатайствует адвокат, защитник подозреваемого, обвиняемого с согласия и в интересах подозреваемого, обвиняемого;

— в случае нарушения требований уголовно-процессуального закона, факт наличия которого при выявлении должен быть доведён до соответствующих должностных лиц и суда в интересах доверителя.

2.3.3. Следует иметь в виду, что одного лишь согласия доверителя для допроса недостаточно для участия в допросе, для этого необходимо также решение профессионального защитника — адвоката.

2.3.4. Адвокат вправе разгласить сведения, составляющие адвокатскую тайну против воли доверителя:

— в случае действий последнего, направленных против интересов адвоката (обвинение доверителем адвоката в совершении преступления, подача иска против адвоката, обращение с заявлением о привлечении адвоката к дисциплинарной ответственности);

— в случае рассмотрения гражданского спора между адвокатом и доверителем или для своей защиты по возбужденному против него дисциплинарному производству или уголовному делу адвокат вправе использовать сообщенные ему доверителем сведения в объеме, который адвокат считает разумно необходимым для обоснования своей позиции, избегая разглашения адвокатской тайны в части, которая не относится к существу спора с доверителем, существа дисциплинарного производства или уголовного дела;

2.3.5. Сам факт совершения адвокатом преступления лишает его права ссы­латься на определенные привилегии, предоставленные законом, поэтому допрос адвоката, привлеченного в установленном порядке в качестве подозреваемого, обвиняемого или подсудимого является правомерным.

2.4.6. Адвокат может быть допрошен в качестве свидетеля в любом случае, если он допрашивается в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными за рамками осуществления им адвокатской деятельности и оказания юридической помощи; при этом адвокат действует вне своего статуса, а соответственно на него не распространяются гарантии, связанные с осуществлением адвокатской деятельности.

3. Действия адвоката при вызове его на допрос в качестве свидетеля

3.1. Действия, которые рекомендуется совершить:

3.1.1. Получение адвокатом повестки о вызове на допрос.

Вызов адвоката на допрос должен осуществляться по правилам ст. 188 УПК РФ, поэтому адвокат, совершеннолетний член его семьи либо адвокатская палата должны получить повестку о таком вызове. Наличие повестки позволит зафиксировать вероятный факт нарушения закона следователем.

В случае, если вызов на допрос осуществляется без направления повестки (например, телефонограммой), необходимо уточнить по какому поводу и уголов­ному долу адвокат вызывается и сообщить вызывающему лицу о том, что вызов свидетеля на допрос осуществляется повесткой и потребовать надлежащего уведомления и предоставления повестки адвокату.

Отметки адвоката на повестке о ее получении могут являться основанием для вынесения постановления о его отводе по правилам ч. 1 ст. 56 УПК РФ. Поэтому при попытке вручения повестки адвокату рекомендуется не оставлять признаков получения этой повестки. В случае если избежать этого невозможно (ведётся видеосъемка, приглашены понятые и т.д.) рекомендуется на корешке повестки при ее получении указать следующее: «На основании положений ст. 8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», Определения Конституционного Суда РФ от 22.03.2012 г. № 629-0, настоящим заявляю Вам о недопустимости производства следственного действия — допроса адвоката без судебного решения».

В случае, если повестка вручается адвокату непосредственно перед следственным действием с участием его доверителя в целях незамедлительного отвода, адвоката – защитника, необходимо потребовать предоставить возможность незамедлительно позвонить в адвокатскую палату для сообщения сведений об инциденте и уклониться от дачи показаний. Если адвокату угрожают, или препятствуют выходу из помещения, в котором он находится, необходимо сохраняя спокойствие предложить должностным лицам предъявить служебные удостоверения, зафиксировать их данные, незаконные действия (в том числе при помощи средств аудио- и видео – фиксации), и предупредить о том, что они совершают уголовно наказуемые деяния.

3.1.2. Уведомление о недопустимости допроса адвоката без судебного решения.

Рекомендуется в письменной форме обратиться к следователю и руководите­лю следственного органа с заявлением о недопустимости допроса адвоката без судебного решения, о предоставлении копии такого судебного решения и дополнительно направить уведомление о недопустимо­сти нарушения закона.

Указанные документы позволят адвокату впоследствии ссылаться на то, что следователю было заведомо известно о законодательных ограничениях по до­просу адвоката.

3.1.3. Уведомление органов адвокатской палаты региона о вызове на допрос.

Вызов адвоката на допрос может свидетельствовать о нарушении профессиональных прав адвокатов, поэтому рекомендуется уведомить Совет адвокатской палаты в письменной форме (с приложением копии повестки) с просьбой дать заключение по его обращению и принять решение вопроса о возможности (невозможности) явки на такой допрос. В уведомлении необходимо указать подробные сведения о том, какое отношение адвокат имел или имеет к делу, по которому его вызывают на допрос и о предпринятых адвокатом действиях.

Уведомление адвокатом адвокатскую палату об обстоятельствах вызова н допрос не являются разглашением сведений составляющих адвокатскую тайн или данных предварительного расследования.

Заключение Совета адвокатской палаты о возможности (невозможности) допроса адвоката необходимо использовать при участии (отказе от участия) в д просе и дальнейшем обжаловании в компетентные органы.

Без заключения Совета адвокатской палаты адвокат не должен приобретать статус свидетеля.

3.1.4. Уведомление доверителя о вызове на допрос.

Поскольку запрет на допрос адвоката в качестве свидетеля не является абсолютным, а вызван необходимостью сохранения адвокатской тайны в интересах доверителя адвокат обязан:

— уведомить доверителя о вызове на допрос в качестве свидетеля, разъяснив ему возможные последствия такого допроса;

— установить, может ли его допрос соответствовать интересам доверителя;

— получить от доверителя письменные пояснения по вопросу возможно либо невозможности дачи показаний.

Если доверитель поручает адвокату дать показания в качестве свидетеля, необходимо получить от доверителя поручение в письменной форме с указанием объема сведений, которые могут быть раскрыты адвокатом в ходе допроса.

Без получения согласия доверителя настоятельно не рекомендуется давать любые показания и подписывать протокол допроса, поскольку оформление протокола с участием адвоката даже при отказе его от дачи показаний может повлечь за собой изменение его процессуального статуса в данном деле, и, как следствие, отвод.

Читайте так же:  Переход на пенсию мужа после его смерти

Решение о согласии или не согласии на допрос принимается самим адвокатом. Принимая решение о допросе, адвокат должен быть уверен в том, что показания помогут при защите доверителя. Дача показаний будет означать, невозможность осуществления защиты данным адвокатом.

3.1.5. Обращение к следователю за разъяснением обстоятельств, по кото­рым планируется допрос.

Адвокату рекомендуется обратиться к лицу, осуществившему вызов на до­прос, путем направления соответствующего запроса: «Прошу сообщить, какие именно обстоятельства, предусмотренные ст. 73 УПК РФ и не связанные с оказанием мною юридической помощи доверителю по уголовному делу №, Вы на­мерены установить в ходе моего допроса».

3.1.6. Уведомление о невозможности явки на допрос.

Адвокату, вызванному на допрос без судебного решения, рекомендуется уведомить в письменной форме должностное лицо органа расследования о не­возможности явки с указанием причины (отсутствие судебного решения о разрешении допроса адвоката) и описанием уважительного характера этой причи­ны (наличие законодательного запрета на допрос — то есть, в том числе, и на дачу показаний).

3.1.7. В целях обеспечения защиты своих прав при проведении допроса рекомен­дуется заключить соглашение с другим адвокатом.

3.1.8. Рекомендуется подготовить отказ от дачи показаний в письменной форме.

[1]

3.1.9. Адвокату необходимо незамедлительно обжаловать действия следователя в предусмотренном законом порядке (в том числе одновременно в суд, прокурору и руководителю органа предварительного расследования) и предпринять иные действия, не противоречащие действующему законодательству (например, обратиться с заявлением в порядке ст. ст. 144-145 УПК РФ).

Если доверитель возражает против вызова адвоката-защитника на допрос, ему надлежит рекомендовать обжаловать незаконные действия от своего имени.

3.2. Действия, от которых необходимо воздержаться:

3.2.1. Разглашение адвокатской тайны.

Сообщение адвокатом следователю или суду любых сведений, которые стали известны адвокату в связи с обращением к нему за оказанием юридической помощи, по общему правилу является недопустимым без письменного согласия доверителя. В случаях, когда такое разглашение возможно, нельзя раскрывать сведения, составляющие адвокатскую тайну в объеме большем, чем необходимо.

Само по себе сообщение о факте участия (неучастия) адвоката в процессуальном действии, а также о факте подписания (отказ от подписи) процессуальных документов не является разглашением адвокатской тайны.

3.2.2. Явка на допрос без адвоката.

Адвокату, вызванному на допрос, необходимо воспользоваться квалифицированной юридической помощью, заключив соглашение с другим адвокатом для участия в допросе.

3.3. Действия адвоката в случае принудительного привода:

Адвокату рекомендуется уведомить сотрудников полиции о недопустимости принудительного привода для производства незаконного допроса, а коллег и органы адвокатской палаты региона – о факте принудительного привода и выполнить действия, изложенные в п.п. 3.1 и 3.2 настоящих Рекомендаций.

Настоящие Рекомендации не содержат полного перечня действий адвоката при его вызове на допрос. При наличии сомнений в правомерности либо неправомерности вызова на допрос адвокату рекомендуется обращаться в Совет адвокатской палаты за получением необходимых разъяснений в каждой конкретной ситуации и исходя из фактических обстоятельств.

Всё об уголовных делах

Нормативная база (право на допрос свидетелей)

— ч.2 159 УПК защите не может быть отказано в допросе свидетелей

п. 4 Пленума № 55 подсудимый имеет право на допрос свидетелей

Право на допрос

Право подсудимого на допрос свидетелей и потерпевшего

Право обвиняемого оспорить показания свидетелей путем очных ставок

Кого допросить нельзя

Когда допросить , не получится, три категории лиц имеющих отказаться от допроса

Оглашение вместо допроса

Подмена допроса свидетеля оглашением его показаний

Право подсудимого на допрос свидетелей

— в нормах 47 УПК (права обвиняемого) и 278 УПК (порядок допроса свидетелей) нет прямого указания о праве подсудимого на допрос свидетелей

п. 4 Пленума № 55 подсудимый имеет право на допрос свидетелей

— это право следует из указаний в п. 4 Пленума № 55в котором прямо сформулировано право подсудимого принимать участие в допросе свидетелей обвинения.

Право допроса на всех стадиях процесса

— важный нюанс: это право также распространяется на все стадии уголовного процесса, включая досудебную стадию .

— в п. 4 Пленума № 55 указывается, что обвиняемому должна предоставляться возможность возражать против показаний свидетелей на предыдущих стадиях процесса путем проведения очных ставок .

Должны быть доказательства заявленных требований

— но на практике необходимо понимать, что нарушение будет только в том случае, если сторона защиты просила о проведении очных ставок при расследовании дела, и ей было в этом отказано. Если же таких требований не заявлялось, то и нарушения нет. Пример: в стадии следствия такого требования не заявлялось, в суде первой инстанции вопросов свидетелю также не задавалось. В таком случае при обжаловании приговора невозможно сослаться на нарушение права на допрос свидетелей, ведь сторона защиты просто не воспользовалась этим правом.

Если право на допрос нарушено

— в п. 4 Пленума № 55 сформулировано правило о том, что если право обвиняемого на допрос свидетелей было нарушено, то:

а) либо ему должна быть предоставлена такая возможность на судебной стадии.

б) либо показания такого свидетеля не могут быть оглашены и использованы в приговоре.

Состязательность и равноправие

— для тех ситуаций, когда суды упорно отвергают ходатайства защиты об исследовании доказательств, вызове свидетелей, производстве экспертиз может использоваться для аргументации п. 21 Пленума № 2.

— из данного пункта пленума следует, что нарушение принципов состязательности ( 15 УПК ) и равноправия сторон ( 244 УПК ) может быть квалифицировано как нарушение искажающее суть правосудия.

Оглашение вместо допроса

— следует учитывать, что хотя у подсудимого есть право на допрос свидетелей (п. 4 Пленума № 55), но у стороны обвинения есть схема, позволяющая обойти это требование. Подробнее об этом здесь: Подмена допроса свидетеля оглашением его показаний.

Когда право на допрос свидетелей не действует

— право подсудимого на допрос свидетелей обвинения невозможно реализовать в отношении соучастников преступления и лиц, заключивших досудебное соглашение.

Свидетели в отношении себя

п.2 ч.6 56 УПК свидетель не вправе отказываться от дачи показаний

— обычный свидетель не может отказаться давать показания (это прямо запрещено в п.2 ч.6 56 УПК ).

п.1 ч.4 56 УПК свидетель вправе отказаться свидетельствовать на себя

— но если показания свидетеля затрагивают его самого, то он имеет право отказаться от дачи показаний ( п.1 ч.4 56 УПК ). Такая ситуация возможна, когда один из участников преступления избежал уголовной ответственности и вступает в роли свидетеля обвинения. Подробнее об этом можно прочитать здесь: Невозможность допроса свидетеля, защищенного свидетельским иммунитетом.

ч.1 51 Конституции РФ свидетельский иммунитет

— п.3 ч.4 47 УПК право подсудимого отказаться от дачи показаний

— в тех случаях, когда допрашиваются соучастники преступления (дающие показания против подсудимого) то вступает в действие конституционная норма 51 Конституции и норма п.3 ч.4 47 УПК .

Видео (кликните для воспроизведения).

— эти нормы не дают никакой возможности заставить человека давать показания против себя.

— особые специфические нормы действуют при допросе лиц в отношении которых уголовное дело выделено в отдельное производство в связи с заключением досудебного соглашения о сотрудничестве.

ч.3 56.1 УПК при отказе от даче показаний наступают последствия 317.8 УПК

может ли досудебщик отказаться от дачи показаний ? Формально это ему запрещено нормой ч.3 56.1 УПК . Но тут есть нюанс: если внимательно изучить норму 317.8 УПК , то станет ясно, что неблагоприятные последствия для него наступают только если он лгал, а вот об отказе в этой норме «молчок». Так что отказаться от дачи показаний он фактически может.

Читайте так же:  Прохождение медкомиссии в рабочее время

— оглашение показаний лица, заключившего досудебное соглашение производятся по общим правилам ( 281.1 УПК ). То есть суд имеет полное право огласить показания, согласно нормы ч.4 281 УПК .

Конституционный суд разъяснил возможен ли допрос адвоката в качестве свидетеля по делу своего доверителя.

В связи с этим Зубков и Крупочкин обратились в КС РФ, требуя признать неконституционными положения ряда статей УПК РФ и закона об СКР.

КС, ознакомившись с жалобой, отметил, что необходимая составляющая права пользоваться помощью адвоката – обеспечение конфиденциальности сведений, сообщаемых адвокату его доверителем. Эта составляющая выступает не привилегией адвоката, а гарантией законных интересов его доверителя, подлежащих защите в силу Конституции РФ. Право не свидетельствовать против самого себя означает не только отсутствие у лица обязанности давать против себя показания в качестве свидетеля, подозреваемого, обвиняемого, но и запрет на принудительное изъятие и использование таких сведений, если они были ранее доверены адвокату под условием сохранения их конфиденциальности.

Признание и обеспечение со стороны государства конфиденциального характера любых сношений и консультаций между юристами и их клиентами в рамках их профессиональных отношений провозглашаются Основными принципами, касающимися роли юристов (приняты восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями в 1990 году). При этом требованием конфиденциальности определяются права и обязанности адвоката, имеющие фундаментальное значение для профессиональной деятельности: адвокат должен соблюдать конфиденциальность в отношении всей информации, предоставленной ему самим клиентом или полученной им относительно его клиента или других лиц в ходе оказания юридических услуг, причем обязательства, связанные с конфиденциальностью, не ограничены во времени.

Вмешательство органов государственной власти во взаимоотношения подозреваемого, обвиняемого с адвокатом может иметь место в исключительных случаях – при наличии обоснованных подозрений в злоупотреблении правом со стороны адвоката и в злонамеренном его использовании со стороны лица, которому оказывается юридическая помощь.

Если с учетом положений закона осуществление в отношении адвоката следственных действий возможно, то обыск, осмотр и выемка в его отношении допускаются при наличии предварительного судебного решения, как того требуют пункт 5.2 ч. 2 ст. 29 и ст. 450.1 УПК РФ.

Проведение в отношении адвокатов других следственных действий, включая допрос в качестве свидетеля, и оперативно-розыскных мероприятий также допускается только на основании судебного решения в силу предписаний п. 3 ст. 8 закона об адвокатской деятельности и адвокатуре. Допрос адвоката в качестве свидетеля (тем более принудительный привод, проведенный без предварительного судебного решения), создает реальную угрозу для адвокатской тайны.

[2]

Таким образом, положения ст. 113 УПК РФ не предполагают привод адвоката к следователю без предварительного судебного решения для его допроса в качестве свидетеля по обстоятельствам, которые стали ему известны в связи с оказанием им юридической помощи. Проведение таких процессуальных действий с применением правовых норм вопреки их смыслу, выявленному Конституционным судом РФ в его решениях, само по себе не может служить основанием для отстранения этого адвоката от дальнейшего участия в качестве защитника в данном уголовном деле.

Проверка же законности и обоснованности правоприменительных решений, вынесенных в отношении заявителей, в компетенцию КС РФ не входит.

Полный текст новости — legal.report

Фото: Конституционный суд Российской Федерации.

Всё об уголовных делах

Защитник для свидетеля, подборка материалов

п.6 ч.4 56 УПК у свидетеля есть право явиться на допрос с адвокатом

— ч.5 189 УПК участие адвоката при допросе свидетеля

Участие адвоката в допросе свидетеля, в чем смысл и возможности

Ознакомление с показаниями

Доступ к показаниям свидетелей на стадии расследования дела

Коррекция показаний свидетеля, маленькие хитрости следователя

Оглашение показаний свидетеля при неявке или противоречиях в показаниях

Легким движением свидетель превращается… в обвиняемого!

— есть у следствия такой «фокус» — вызвать человека на допрос в качестве свидетеля и в ходе допроса и превратить его в обвиняемого. Как это делается, и для чего ?

Превращение свидетеля в обвиняемого

I). Вызов свидетеля

Вызывается на допрос как свидетель

— потенциальный обвиняемый, процессуально таковым еще не признанный, вызывается на допрос в качестве свидетеля .

II). Допрос в качестве свидетеля

Зачем допрашивать в качестве свидетеля

— смысл такого первоначального допроса заключается в том, что у свидетеля гораздо меньше прав чем у обвиняемого. Или, если выразиться более правильно, права у свидетеля как бы скрыты, неочевидны, а его обязанности очевидны и даже специально подчеркиваются.

Допрос в качестве обвиняемого:

во-первых: обвиняемый имеет право отказаться от дачи показаний, у него подчеркнуто выясняется, спрашивается перед началом допроса спрашивается, согласен ли он давать показания ( п.3 ч.4 47 УПК ). Отказ от дачи показаний не влечет для обвиняемого никаких последствий.

— во-вторых: обвиняемый не несет абсолютно никакой ответственности за ложь.

Допрос в качестве свидетеля:

— процедура допроса в статусе свидетеля отличается от процедуры допроса обвиняемого, в чем особенности:

п.2 ч.6 56 УПК свидетель не вправе отказаться от дачи показаний

во-первых: в отличие от обвиняемого, свидетель не вправе отказаться от дачи показаний ( п.2 ч.6 56 УПК ). Отказ свидетеля от дачи показаний влечет уголовную ответственность по статье 308 УК .

п.1 ч.4 56 УПК право свидетеля отказаться свидетельствовать на себя

— нюанс: кажется, что свидетель имеет точно такое же право отказаться от дачи показаний ( п.1 ч.4 56 УПК ) ? Но тут имеется одно существенное отличие: обвиняемый может отказаться абсолютно от любых показаний, а вот свидетель может отказаться от дачи показаний только в отношении себя.

— ч.5 164 УПК предупреждает — об ответственности

— свидетеля перед допросом обязательно предупреждают об уголовной ответственности ( ч.5 164 УПК ). Это предупреждение делается именно письменно, и создает соответствующую психологическую атмосферу.

— во-вторых: свидетель не имеет права на ложь и дача ложных показаний влечет уголовную ответственность по статье 307 УК .

III). Предъявление обвинения

— по окончании допроса составляется протокол и доказательство готово.

Внезапно предъявляется обвинение

— а по окончании допроса и подписания протокола допроса свидетеля, следователем из-под стола вынимается постановление о привлечении беспечного «свидетеля» в качестве обвиняемого.

— ч.1 173 УПК первый допрос обвиняемого — сразу после предъявлении обвинения

— и на этом допросе подозреваемого следователь вполне обоснованно говорит «ну вот же, вы же говорили, вот все записано и вами подписано».

Сила такого «фокуса» больше психологическая, чем юридическая

— в том случае, если показания (хоть в статусе свидетеля, хоть в статусе обвиняемого) были даны без участия адвоката, то в последующем от них можно легко отказаться.

— п.1 ч.2 75 УПК показания в отсутствие адвоката — недопустимое доказательство

— такие показания — признаются недопустимым доказательством и не могут использоваться в обвинении ( п.1 ч.2 75 УПК ).

IV). Участие адвоката

— поэтому следователь, чтобы закрепить это доказательство, обеспечивает участие адвоката.

— поскольку свидетель пришел без своего адвоката, то у следователя на подхвате есть бесплатный адвокат , которого он с готовностью и предлагает. Подробнее об этом механизме можно прочитать здесь: Фиксация показаний с помощью адвоката, чтобы исключить последующий отказ от них

Читайте так же:  Частный дом или квартира плюсы и минусы

— воспрепятствовать участию такого защитника-оформителя очень просто, мы разъясняем эту процедуру здесь: Отказ от адвоката , как он правильно оформляется.

V). Как поступить

Что предпринять при внезапном превращении в обвиняемого

— свидетель имеет полное право также вправе не свидетельствовать против себя и своих близких.

Запомните три правовых нормы:

статья 51 Конституции свидетельский иммунитет

п.1 ч.4 56 УПК право свидетеля — отказаться свидетельствовать на себя

примечание к 308 УК нет ответственности за отказ свидетельствовать против себя

— не обязательно упоминать все три нормы. Не давая прямого отказа от дачи показаний на вопросы следователя можно говорить, что считаете некоторые его вопросы направленными непосредственно против вас и пользуетесь ст. 51 Конституции.

Адвокат при допросе свидетеля

п.6 ч.4 56 УПК у свидетеля есть право явиться на допрос с адвокатом

— ч.5 189 УПК участие адвоката при допросе свидетеля

свидетель , точно так же как и обвиняемый имеет право явиться на допрос с адвокатом. Это право предусмотрено двумя нормами: п.6 ч.4 56 УПК и ч.5 189 УПК . Для чего это может быть нужно ?

во-первых: для проверки протокола допроса на предмет «ловушек» (подробнее об этом приеме можно прочитать здесь ).

во-вторых: на тот случай, если после этого допроса свидетеля будет произведен допрос в ином качестве (подробнее об этом можно прочитать здесь ).

I). Только адвокаты

Участвовать в допросе вправе только адвокат

В стадии расследования дела защитник без статуса — не допускается

— присутствовать при допросе может только лицо со статусом адвоката , то есть следователь не допустит ни Общественного защитника , ни Родственника без юридического стажа.

II). Тренировка до начала допроса

— защитник нужен для «тренировки» перед допросом. Необходимо продумать свои показания, чтобы их нельзя было использовать в последующем против Вас.

Подготовка своих вопросов

— ч.2 53 УПК задавать (с разрешения следователя) вопросы допрашиваемым

— адвокату необходимо продумать какие вопросы он задаст свидетелю сам ( ч.2 53 УПК )

III). Права адвоката в ходе допроса

Прав у адвоката, участвующего в допросе, очень мало

во-первых: он может давать свидетелю краткие консультации. Фактически, это право дает адвокату возможность прервать свидетеля, если он начал говорить лишнее. (На практике, сами можете представить какую реакцию это вмешательство вызывает у следователя).

— ч.2 53 УПК вопросы защитника могут отвести — но должны занести в протокол

во-вторых: адвокат может задать свидетелю заранее продуманные вопросы, которые в любом случае следователю придется занести в протокол ( ч.2 53 УПК ).

IV). Проверка протокола

Проверка ловушек в протоколе

— очень важный момент: советую адвокатам обязательно предупредить свидетеля ни в коем случае не подписывать протокол до того как его проверит адвокат.

— сначала адвокат должен проверить содержание протокола, потому что в нем могут содержаться сюрпризы, следователь может изложить показания чуть-чуть не так, как они были сказаны. Подробнее об этом приеме можно прочитать здесь: Коррекция показаний свидетеля, маленькие хитрости следователя.

Заявления о нарушении прав

— ч.5 189 УПК адвокат вправе делать заявления о нарушениях прав

— у адвоката есть право «испачкать» протокол допроса своими письменными замечаниями ( ч.5 189 УПК ). Это может пригодиться в последующем, и послужит доказательством нарушений со стороны следователя и возможно позволит признать показания свидетеля недопустимым доказательством .

Информационное письмо «О недопустимости допроса адвоката (защитника) в качестве свидетеля» (в редакции от 24.04.2015 г.)

Статьей 8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» установлено, что адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю. Адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием.

Совет Адвокатской палаты Калининградской области обращает внимание на то, что адвокат в силу своих профессиональных обязанностей должен сохранять тайну, доверенную ему клиентом, и ни при каких обстоятельствах не разглашать ее. Сохранение адвокатской тайны — это основополагающее начало адвокатской деятельности.

О всех случаях вызова на допрос в качестве свидетеля адвокаты обязаны немедленно сообщать в Совет Адвокатской палаты Калининградской области. Запрещается дача адвокатом свидетельских показаний без предварительного письменного согласия Совета Адвокатской палаты Калининградской области. Нарушение адвокатской тайны является основанием для привлечения адвоката к дисциплинарной ответственности.

Вместе с тем, в Совет Адвокатской палаты Калининградской области поступают сообщения адвокатов о том, что они приглашаются сотрудниками правоохранительных органов для допроса в качестве свидетелей по уголовным дела в отношении доверителей, в том числе бывших.

Совет Адвокатской палаты Калининградской области считает такие действия сотрудников правоохранительных органов незаконными.

В соответствии со ст.56 УПК РФ свидетелем является лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для расследования и разрешения уголовного дела, и которое вызвано для дачи показаний. Вызов и допрос свидетелей осуществляются в порядке, установленном статьями 187 — 191 УПК РФ.

В соответствии со ст.56 УПК РФ не подлежат допросу в качестве свидетелей адвокат, защитник подозреваемого, обвиняемого об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием, а также адвокат об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с оказанием юридической помощи.

Закрепленное в статье 48 (часть 2) Конституции Российской Федерации право пользоваться помощью адвоката (защитника) является одним из проявлений более общего права на получение квалифицированной юридической помощи, гарантированного каждому статьей 48 (часть 1) Конституции Российской Федерации. Согласно же правовой позиции, выраженной в постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 27 марта 1996 года по делу о проверке конституционности статей 1 и 21 Закона Российской Федерации от 21 июля 1993 года «О государственной тайне», конституционное право гражданина на получение квалифицированной юридической помощи и право на самостоятельный выбор защитника подлежат обеспечению на всех стадиях уголовного судопроизводства и не могут быть ограничены ни при каких обстоятельствах.

Юридическая помощь адвоката (защитника) не ограничивается процессуальными и временными рамками его участия в деле при производстве расследования и/или судебного разбирательства, она включает и возможные предварительные юридические консультации и разъяснения по юридическим вопросам, устные и письменные справки по законодательству, составление заявлений, жалоб и других документов правового характера, осуществление представительства, оказание иной юридической помощи.

Признание названных гарантий, закреплено и в Кодексе поведения для юристов в Европейском сообществе (принят 28 октября 1988 года Советом коллегий адвокатов и юридических сообществ Европейского союза в Страсбурге), а также в Основных принципах, касающихся роли юристов (приняты 7 сентября 1990 года восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями) («Правительства признают и обеспечивают конфиденциальный характер любых сношений и консультаций между юристами и их клиентами в рамках профессиональных отношений» (п. 22)».

Конфиденциальность общения адвоката с подследственными заключенными предусмотрена пунктом 93 Минимальных стандартных правил обращения с заключенными (приняты I Конгрессом ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями; одобрены Резолюциями Экономического и Социального Совета ООН от 31 июля 1957 г . и от 13 мая 1977 г .).

Свод принципов защиты всех лиц, подвергаемых задержанию или заключению в какой бы то ни было форме (утверждены Резолюцией 43/173 Генеральной Ассамблеи ООН от 9 декабря 1988 г .), предусматривает право задержанного или находящегося в заключении лица на его посещение адвокатом, на консультации и связь с ним без промедления или цензуры и в условиях полной конфиденциальности (Принцип 18, п. 3).

Читайте так же:  Разделение земельных участков документы

Относительно конфиденциальности отношений адвоката с клиентом сказано в Рекомендации Комитета министров государствам-членам Совета Европы «О свободе осуществления профессии адвоката», принятой 25 октября 2000 г .: «следует принять все необходимые меры для того, чтобы обеспечить уважение к конфиденциальности отношений адвоката и клиента». Указывается, что адвокаты «должны уважать профессиональные секреты», что «любое разглашение таких секретов без согласия клиента должно подвергаться соответствующим санкциям», что ассоциации адвокатов обязаны «принимать любые необходимые меры, включая защиту интересов адвокатов в любых соответствующих органах, в случае: любого обыска самих адвокатов или их собственности; любого изъятия документов или материалов, находящихся во владении адвокатов».

В Кодексе поведения юристов в Европейском сообществе говорится:

«2.3.1. Сущностью функции юриста является то, что клиент сообщает ему факты, которые клиент не сообщил бы другим, и что юрист должен быть получателем иной информации на основе конфиденциальности. Без уверенности в конфиденциальности не может быть доверия. Конфиденциальность, таким образом, — основное и фундаментальное право и обязанность юриста.

2.3.2. Юрист должен соответственно соблюдать конфиденциальность относительно всей информации, данной ему клиентом, или полученной им относительно его клиента или других лиц в ходе предоставления услуг своему клиенту.

2.3.3. Обязательство конфиденциальности не ограничено во времени.

2.3.4. Юрист должен требовать от партнеров и персонала и любого лица, привлеченного им в ходе предоставления профессиональных услуг, соблюдения того же обязательства конфиденциальности».

Кодекс поведения юристов был принят в Страсбурге 28 октября 1988 г . Советом коллегий адвокатов и юридических сообществ Европейского союза. На этот Кодекс, содержащий ряд важных указаний о принципе адвокатской тайны, сослался Конституционный Суд РФ в Определении от 6 июля 2000 г . N 128-0 по делу гражданина Паршуткина В.В.

Советом Федеральной палаты адвокатов РФ 10 декабря 2003 г . одобрены Рекомендации по обеспечению адвокатской тайны и гарантий независимости адвоката при осуществлении адвокатами профессиональной деятельности. В частности в Рекомендациях указано: «Как показал анализ адвокатской практики, в последнее время органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, и следственными органами допускаются существенные нарушения положений законодательства, направленного на обеспечение адвокатской тайны. При этом нарушаются закрепленные в ст. 48 Конституции Российской Федерации права граждан на квалифицированную юридическую помощь. Следователи пытаются допрашивать адвокатов в качестве свидетелей по уголовным делам, составлять процессуальные документы, фиксирующие результаты следственных действий с их участием, в действительности не проводившиеся, и т.п. Эти действия являются грубым нарушением положений ст. 8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее — Федеральный закон) и нередко преследуют цель не допустить того или иного адвоката к осуществлению защиты по уголовному делу».

Совет Федеральной палаты адвокатов РФ дал следующие разъяснения:

1. Конституционное право гражданина Российской Федерации на квалифицированную юридическую помощь в полной мере реализовано нормами Федерального закона, статьей 8 которого определены понятие и правовой режим обеспечения адвокатской тайны как любых сведений, связанных с оказанием юридической помощи своему доверителю, а также виды деятельности адвоката, в процессе осуществления которой сохраняется адвокатская тайна.

2. Предметом адвокатской тайны в свете вышесказанного являются:

— сам факт обращения доверителя к адвокату, характер и содержание оказанной ему юридической помощи;

— любые сообщенные адвокату сведения из личной, семейной, интимной, общественной, служебной, хозяйственной и иной сфер деятельности доверителя (использование этих сведений в ходе адвокатской деятельности допускается только с согласия доверителя);

— любые документы, личные записи доверителя и иные письменные, аудио- и видеоматериалы, информация на электронных носителях, полученные от доверителя или иным способом в связи с оказанием юридической помощи;

— сведения, полученные адвокатом в результате его участия в закрытых судебных заседаниях, за исключением содержания судебных актов, подлежащих публичному оглашению;

— принадлежность доверителя к формальным и неформальным профессиональным, религиозным, общественным и иным объединениям граждан;

— любые другие сведения, связанные с оказанием юридической помощи, несанкционированное распространение которых может нанести вред охраняемым законом правам и интересам доверителя, адвоката и других лиц.

В Определении Конституционного Суда РФ от 29 мая 2007 г . N 516-0-0 указано: «Закрепленное в статье 48 (часть 2) Конституции Российской Федерации право пользоваться помощью адвоката (защитника) как одно из проявлений закрепленного частью 1 той же статьи более общего права на получение квалифицированной юридической помощи, подлежит обеспечению на всех стадиях уголовного судопроизводства и не может быть ограничено ни при каких обстоятельствах; при этом юридическая помощь адвоката (защитника) в уголовном судопроизводстве не ограничивается процессуальными и временными рамками его участия в деле при производстве расследования и судебного разбирательства, — она включает возможные предварительные консультации и разъяснения по юридическим вопросам, устные и письменные справки по законодательству, составление заявлений, жалоб и других документов правового характера и т.д. (Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 27 марта 1996 года N 2-П, Определение от 6 июля 2000 года N 128-0).

Таким образом, действующее законодательство РФ устанавливает, а судебная практика подтверждает, что необходимая составляющая права на получение квалифицированной юридической помощи и сущностный признак адвокатской деятельности — обеспечение клиенту условий, при которых он может свободно сообщать адвокату сведения, которые не сообщил бы другим лицам, и сохранение адвокатом как получателем информации ее конфиденциальности, поскольку без уверенности в конфиденциальности не может быть доверия и, соответственно, не может быть эффективной юридической помощи.

Освобождение адвоката от обязанности свидетельствовать об обстоятельствах и сведениях, которые стали ему известны или были доверены в связи с его профессиональной деятельностью, служит обеспечению права каждого на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени (статья 23, часть 1, Конституции Российской Федерации) и является гарантией того, что информация о частной жизни, конфиденциально доверенная лицом в целях собственной защиты только адвокату, не будет вопреки воле этого лица использована в иных целях, в том числе как свидетельствование против него самого (статья 24, часть 1; статья 51 Конституции Российской Федерации).

Видео (кликните для воспроизведения).

Названные решения Конституционного Суда Российской Федерации сохраняют свою силу, а сформулированные в них правовые позиции относительно конституционно-правового содержания права обвиняемого на помощь адвоката (защитника) и адвокатского иммунитета являются обязательными для судов и иных правоприменителей, в том числе при решении в уголовном деле обвиняемого Радиновича Д.И. вопросов, связанных с обеспечением его прав на получение квалифицированной юридической помощи, свободный выбор защитника и защиту адвокатской тайны. Иное истолкование соответствующих положений Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации противоречило бы конституционно-правовому смыслу институтов обеспечения обвиняемому права на защиту, включая право пользоваться помощью адвоката (защитника), и адвокатского иммунитета.

Источники


  1. Братановский, С. Н. Теория государства и права / С.Н. Братановский. — М.: Приор-издат, 2003. — 174 c.

  2. Шубина, Е.Р. Испанско-русский юридический словарь / Е.Р. Шубина, Т.А. Алексеева. — М.: СПб: Юридический центр Пресс, 2018. — 484 c.

  3. Герасимова, Л.П.; Зубко, Ю.А. Шпаргалка по коммерческому праву; Аллель-2000, 2011. — 167 c.
  4. Поставка. Судебная практика и образцы документов. — М.: Издание Тихомирова М. Ю., 2018. — 537 c.
  5. Комаров, С. А. Общая теория государства и права / С.А. Комаров. — М.: Издательство Юридического института, 2012. — 608 c.
Допрос адвоката в качестве свидетеля упк
Оценка 5 проголосовавших: 1

ОСТАВЬТЕ ОТВЕТ

Please enter your comment!
Please enter your name here